公务员考试法律常识之民法：特种买卖

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　　(―)分期付款买卖(《合同法》第167条;《买卖合同解释》第38?39条)(★★★)

　　1.分期付款买卖的界定。根据《买卖合同解释》第38条第1款，分期付款买卖，指买受人将应付的总价款在一定期间内至少分3次向出卖人支付的买卖。

　　2.出卖人的权利。买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5以上的，出卖人有 权择一行使以下权利：

　　(1)要求买受人一次性支付剩余的全部价款(买受人丧失期限利益，按照约定尚未到期的债务视为已经到期。加速到期!);

　　(2)行使法定解除权解除合同，并要求买受人支付标的物的使用费。当事人对标的物的使用费没有约定的，人民法院可以参照当地同类标的物的租金标准确定(《买卖合同解释》 第39条第2款)。

　　3.买受人的保护。因为分期付款买卖的总价款往往显著高于即时清结买卖的总价款，且 分期付款买卖之买受人往往为经济上的弱者，买受人的利益有特别保护的必要。对此，《买卖合同解释》第38条第2款设有规定，其含义是：(1)《合同法》第167条规定的“1/5以上”这一比例，系强制性规范，且系法定最低比例。当事人的约定违反该比例，损害买受人利益的，约定无效。(2)举例说明：①若双方约定买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/6时出卖人享有解除合同权利，该约定无效;②若双方约定买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/4时出卖人享有解除合同权利，该约定未损害买受人的利益，有效。

　　特别提示

　　分期付款买卖与保留所有权如影随形。但也是可以分开的!

　　(1)动产分期付款买卖中，未约定保留所有权的，所有权于动产交付时移转(国美电器分期付款买卖的电视机，均不保留所有权)。

　　(2)虽非动产分期付款买卖，仍可约定保留所有权。例如：甲把(郭美美用过的)一辆,“Maserati”汽车出卖给乙，约定：“乙一次性支付全部价款250万元，在乙协助甲把(范本冰用过的)一辆‘Lamborghini’汽车买到手之前，甲保留‘Maserati’汽车所有权。”

　　典型真题

　　曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆，总价款20万元，约定分10次付清，每次两万元，每月的第一天支付。曾某按期支付六次共计12万元后，因该款汽车大幅降价，曾某遂停止付款。下列哪些表述是正确的?(09年·卷三·59题一ABC)

　　A.汽车销售公司有权要求曾某一次性付清余下的八万元价款

　　B.汽车销售公司有权通知曾某解除合同

　　C.汽车销售公司有权收回汽车，并且收取曾某汽车使用费

　　D.汽车销售公司有权收回汽车，但不退还曾某已经支付的12万元价款

　　[答案解析]①根据《合同法》第167条，A选项正确;B选项正确;C选项正确。②汽车销售公司解除合同后，在扣除汽车使用费和补偿因为曾某拒付价款所遭受的损失之后，应当将曾某支付的12万元价款的剩余部分返还给曾某。这是合同解除和恢复原状的效力。故D 选项错误。

　　(二)凭样品买卖(《合同法》第168?169条;《买卖合同解释》第40条)(★★)

　　1.出卖人与买受人按照约定封存的样品及关于样品的质量说明>均系出卖人交付之标的物的质量标准。若出卖人交付的标的物不符合封存的样品及其文字说明，出卖人构成瑕疵给付，应承担违约责任。

　　2.若封存的样品与关于样品质量的文字说明不一致，出卖人与买受人又不能就质量标准 达成一致，如何确定出卖人交付标的物的质量标准?分两种情况处理：

　　(1)样品封存后外观和内在品质没有发生变化的，以样品表明的质量为准，不按关于样品的文字说明(说明不靠谱!)。

　　(2)样品封存后外观和内在品质发生变化，或者当事人对是否发生变化有争议而又无法查明的，以文字说明为准，不再按样品(样品不再可靠!)

　　3.买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，仍属于违约行为。此时，出卖人须交付符合同种物通常质量标准的标的物，才不属于违约。

　　(三)试用买卖(《合同法》第170?in条;《实卖合同解释》第41?43条)(★★★)

　　1.概念。指出卖人与买受人约定，于买卖合同成立时，出卖人将标的物女付给买受人试验或检验，若买受人在试用期内认可该买卖，则买卖合同自认可时生效的特殊买卖。

　　2.特征。试用买卖的特征是，买卖合同已经成立，但尚未生效，该买卖合同附生效条件(随意条件)，自买受人认可时生效。

　　3.买受人的认可权。试用买卖中，买受人享有认可权，须注意以下几点。

　　(1)认可是权利，而非义务。买受人拒绝认可，无需任何理由。

　　(2)认可权是形成权。即使在试用期间，出卖人变卦了，不再愿意将标的物出卖给买受人，只要买受人认可，买卖合同仍生效。

　　(3)须在试用期内认可。试用期的长度由双方约定;没有约定的，又不能按照漏洞填补规则确定的，由出卖人确定。

　　(4)认可是否具有溯及力?对此有争议。大陆通说观点认为，买受人的认可无溯及力， 买卖合同自认可时生效，而非溯及自成立时生效。

　　(5)认可行为系单方法律行为，可采用三种方式认可;

　　①明示认可。即买受人以口头或者书面方式表示认可。

　　②以推定方式认可。即买受人通过实施特定的行为予以认可。《买卖合同解释》第41条规定，买受人在试用期内已经支付一部分价款的，构成认可;在试用期内，买受人对标的物实施了出卖、出租、设定担保物权等非试用行为的，构成认可。

　　③以单纯沉馱的方式认可。《合同法》第171条规定，试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。

　　4..下列买卖不属于试用买卖(《买卖合同解释》第42条)：

　　①约定标的杨经过试用或者检验符合一定要求时，买受人应当购买标的物(无认可权!);

　　②约定第三人经试验对标的物认可时，买受人应当购买标的物(原因：买受人无认可权);

　　③约定买受人在一定期间内可以调换标的物(原因：其实质是在一个生效的买卖合同 中，约定买受人享有任意变更权);

　　④约定买受人在一定期间内可以退还标的物(原因：其实质是在一个生效的买卖合同 中，约定买受人享有任意解除权)。

　　5.买受人拒绝认可的效果。

　　(1)买受人拒绝认可的，买卖合同确定不发生效力(注意;不能说买卖合同无效)，买受人应当返还标的物，但不支付标的物的使用费(《买卖合同解释》第43条)(此点与分期付款买卖不同!)。

　　(2)拒绝亦属形成权，可以采用明示或者推定的方式。例如，试用期内或者试用期满，买受人向出卖人返还标的物，可推定其具有拒绝的意思。但根据《合同法》171条的规定，买受人不能以沉默的方式表示拒绝，因为该沉默应认定为同意购买的意思表示。

　　典型真题

　　〔I〕甲乙签订一份试用买卖合同，但没有约定试用期。之后，双方对是否购买标的物没有达成协议。下列哧些说法是正确的? (03年·卷三·31题一BC)

　　A.试用买卖合同没有约定试用期的，应适用法律规定的6个月试用期

　　B.试用买卖合同没有约定试用期的，如果不能按照合同法的规定加以确定，应由出卖人确定

　　C.试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买

　　D.试用期间，买受人没有对质量提出异议的，则应当购买标的物

　　〔II〕某商场在促销活动期间贴出醒目告示：“本商场家电一律试用20天，满意者付款。”王某从该商场搬回冰箱一台，试用期满后退回，商厂要求其支付使用费100元。下列哪一种说法是正确的?(05年·卷三·13题一A)

　　A.王某不应支付使用费，因为双方没有约定使用费

　　B.王某应支付使用费，因为其行为构成了不当得利

　　C.王某应支付按冰箱平均寿命折算的使用费

　　D.王茱应与商场分摊按冰箱平均寿命折算的使用费

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（编辑：珠海华图）